חברות רבות מתמרצות את עובדיהן באמצעות הקצאת אופציות או מניות, על פני תקופת העבודה.

רשות המיסים פרסמה את החוזר הנ"ל בו פרטה את התנאים להקצאת זכויות לעובדים – (אופציות / מניות), שיכללו בהטבות לפי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה במסלול רווח הון עם נאמן.

יישום סעיף 102 במסלול הוני דורש תקופת "הקפאה" של שנתיים והחזקה בידי נאמן, אך דרישה ל"ההבשלה" לא מופיעה בחוק.

החוזר קובע, כי גם הקצאה  המותנית בהישגים / ביצוע ו/או תנאי שוק, עומדת בהוראות סעיף 102 במסלול ההוני, אולם הקצאה בתנאי הבשלה לא מוגדרים אינה יכולה להיכלל בסעיף 102 במסלול ההוני.

התנאים שנקבעו בחוזר - להחלת סעיף 102 במסלול הוני:

1.    ההקצאה ותנאיה אושרו ע"י דירקטוריון החברה ואינה ניתנת לשינוי.

2.      ההבשלה המותנית ביעדים, צריכה להיות קבועה, ומוגדרת מראש החל ממועד ההענקת הזכויות.

3.      ההקצאה הוגשה כדין לאישור פקיד השומה.

4.      כתבי ההקצאה נחתמו בידי העובד והופקדו בידי נאמן.

5.      בתכנית התגמול לא קיימת אפשרות למימוש המניות באמצעות אופציות מסוג Put ו/או Call  למעט אופציות  Call באישור המחלקה המקצועית.

דוגמאות ליישום התנאים מפורטים בחוזר מ"ה מס' 18/2018.

(המשך בעמוד הבא...)

הערות

1-  רשות המיסים מדגישה בחוזר את עמדתה בהחלטת מיסוי  2775/18- שם נקבע כי תגמול עם תנאי הבשלה התלויים בעסקת EXIT  או בהנפקה (IPO)  אינו תגמול הוני (החייב בשיעור מס הוני - 25%) אלא תגמול על בסיס מזומן החייב בשיעור מס שולי של העובד, היות ש"מרכיב הסיכון בתגמול ההוני לא מתקיים", שכן העובד לא נושא בסיכון ההוני כי איננו בעל מניות, והחברה ובעלי מניותיה לא נושאים בסיכון של צירוף אמיתי של בעל מניות נוסף.

ניתן לתקוף עמדה זו בטענה שהיא עומדת בסתירה להוראות החוזר, המאשר הקצאה הונית על בסיס תקופת עבודה, שהרי  גם בהקצאה עם תנאי הבשלה לפי תקופת עבודה, מתקיים אותו "חוסר סיכון" בתקופה שבין מועד ההקצאה למועד ההקנייה. גם לגבי הדרישה ל"סיכון" מצד החברה ו/או בעלי מניותיה – הרי שגם הוא לא מתקיים באירוע המתואר בחוזר, היות שאיבוד הערך הכספי שבאירוע ה- EXIT (לבעלי המניות) או ב- IPO  (לחברה) הינו סיכון לא מהותי (היות שאותם עובדים, מחזיקים באחוזים בודדים, כך שאין לאחזקה שלהם השפעה מהותית על בעלי מניות הרוב).

2-      עפ"י הוראות התחולה, החוזר יחול גם לגבי הקצאות עבר.

3-      בהקצאות שלא הגיע "מועד המימוש" ואינן עומדות בתנאי החוזר שפורטו לעיי, ניתן לפנות לרשות המיסים ולקבל החלטת מיסוי מיוחדת.

4-    תוך חצי שנה מיום פרסום החוזר, יכולות החברות לשנות את תנאי ההבשלה של  אופציות או יחידות השתתפות אשר טרם הבשילו, כך שיעמדו בהוראות החוזר וזאת באופן של אימוץ "הסדר מס להענקה חדשה" בנוסח שפורסם בנספח א' לחוזר.

5-    לגבי הקצאות שבוצעו בעבר וכוללות תנאים השונים מאלה שנקבעו בחוזר, אך דווחו כחוק לפקיד השומה, וזכו לאישור או לפחות לאישור בדרך של העדר מענה בתוך תשעים ימים (כקבוע  בסעיף 102(א) ), החוזר אינו יכול להרע את מצבם כי מדובר בחוזה תקף בין החברה, רשות המיסים והעובד, לרבות הסתמכות של העובד על תוכנית התגמול ההוני שאושרה, ולא ניתן כיום לשנות את תנאיו או לבטלו.