מתי יתקבל הסכם ל"אי תחרות"

 פס"ד ע"מ 34087-12-15

דניאל יונסיאן ואח' נ' פקיד שומה תל אביב 1

בפסק הדין נדונה השאלה  האם הסכם בין יחיד לחברה שבבעלותו, לפיו הינו מתחייב, לא להתחרות בחברה הינו עסקה בעלת טעם מסחרי אמיתי ומכירת זכות הונית אמיתית שיש ליחיד, או שמא מדובר במשיכת דיבידנד.

מדובר ברואה חשבון (להלן: "רוח") שהתמחה בהשגת תמריצים לחברות, שניהל את מחלקת התמריצים של משרד רו"ח ברייטמן-אלמגור ("דלויט"), והתקשר עם דלויט באמצעות חברה שבה החזיק ב- 45% מהמניות ("י.ק.ב") בחוזה אישי למתן שירותים.

החוזה קבע כי במשך 4 שנים לאחר סיום החוזה, תמשיך י.ק.ב. לקבל "הפרשים" מתוך שכ"ט שנתקבל מפרויקטים ארוכי טווח, ומנגד התחייבה חברת י.ק.ב. לא להתחרות בדלויט בתחום התמריצים - במשך 4 שנים.

כשמונה חודשים לאחר סיום עבודתו בדלויט, חתם הרו"ח על הסכם עם י.ק.ב לפיו החברה תשלם לו 3 מיליון ₪, תמורת הסכמתו להימנע מלהתחרות באופן אישי עם דלויט בתחום התמריצים, ובכך תהיה י.ק.ב מוגנת מטענה של דלויט, שהיא אינה מקיימת את תנאי ההסכם ולכן דלויט לא תעביר את תשלומי ההפרשים ל י.ק.ב.

את התמורה בגין הסכמתו הנ"ל סיווג הרו"ח כהכנסה הונית הממוסה בשיעור של 20% בלבד (וגם קיזז חלק ממנה מול הפסד הוני שהיה לו בסך 1 מיליון ₪), ואילו החברה דיווחה על הוצאות בגין תשלומים למניעת תחרות שאותם תבעה לניכוי מהכנסתה בפריסה של 4 שנים.

פסק הדין

הערעור נדחה ונפסקו הוצאות 50 אלפי ₪.

ביהמ"ש קיבל את עמדת פקיד השומה וקבע שמדובר בעסקה הנכנסת בגדר "עסקה מלאכותית" לפי סעיף 86 לפקודת מס.

ביהמ"ש מציין כי על מנת שהסכם מהסוג הנ"ל יתקבל, צריכים להתקיים  המרכיבים הבאים:

1.   הרו"ח אינו מחויב באופן אישי לתנית אי התחרות ולכן יש לו זכות להתחרות בדלויט.

2.   בכוונתו של הרו"ח לממש בפועל את זכותו להתחרות בדלויט באופן אישי.

3.  מימוש זכות התחרות של המערער, ימנע מהחברה לקבל את תקבולי ההפרשים, מה שמחייב את החברה לשלם לו בעבור אי מימוש זכות זו.

ביהמ"ש קובע, כי המערערים לא הוכיחו את הנדרש לעיל.

ביהמ"ש קובע כי בהסכם שנחתם בין י.ק.ב לבין דלויט, הרו"ח התחייב גם באופן אישי לאי התחרות. בהיותו דירקטור בחברת י.ק.ב הוא חייב בחובת נאמנות לחברה.

לכן נפסק שהתשלומים שקיבל הרו"ח מ י.ק.ב בגין תנית אי התחרות, מהווים הכנסה פרותית ולא הונית, שכן בית משפט לא התרשם שהפסקה של ארבע שנים תאיין את יכולתו של הרו"ח לחזור ולפעול בתחום התמריצים.

                                                                                בכבוד רב,

                                                            הורוביץ, אושרת, מג'ר, אפלקר, לוגסי

                                                                               רואי חשבון